开头先吐槽：法律适用有多玄？
干我们这行的，谁没在法律适用上栽过跟头？明明一模一样的案情，换个法院，结果天差地别。为啥？识别不同。识别这玩意儿，简直是个幽灵。你以为你看清了，它飘走了。前阵子一个案子，当事人签了份服务合同，结果发生纠纷，对方愣说是侵权！你说气不气人？识别——给案件定性——是法律适用的第一道门，门开错了，后面全白干。
而且别以为只有涉外案子才讲法律适用，区际冲突一样头疼。就说咱国家吧，大陆和香港，一个法域一种脾气。有时候你在深圳签约，标的在香港，这合同到底听谁的？说实话，法官都挠头。好了，不扯远，咱们一个个问题掰扯清楚。
一、管辖权与法律选择的暗坑
1. 法律适用中的识别到底是个啥？
简单说，就是把案件事实套进法律概念。比如，一个行为，是违约还是侵权？财产是动产还是不动产？这决定了后面适用哪条冲突规范。可各国定义不一样啊，英国把鳄鱼当野生动物，咱这儿说不定就是财产。真的，细节里全是魔鬼。
2. 识别冲突为什么不可避免？
因为各国法律概念不统一。你拿中国的尺子量德国的东西，能准吗？法院地法说方便，准据法说公平，争了几百年没结果。不过话说回来，现在多数国家还是坚持法院地法为主，例外参考准据法。实用主义呗。
3. 先决问题又是什么鬼？
举个例子：一个英国人在中国死亡，留下动产，英国妻子和中国父母争继承。继承适用英国法？可她的妻子身份先得确认，这个“先决问题”又得根据冲突规范选法。环环相套，一不小心就绕进去了。我见过一个案子光先决问题就争了两年——真的，不夸张。
4. 管辖权条款和法律选择条款能打架吗？
太能了。合同里写了“由纽约法院管辖”，但没写适用哪国法，法院就按自己的冲突规范来。你本来想选英国法，结果人家给你用纽约州法。哭都来不及。所以，合同里必须把管辖和准据法都写清楚。
二、冲突规范的那些弯弯绕
5. 反致到底好不好？
反致这玩意儿，就像回旋镖。你扔出去，它飞回来。比如中国冲突规范说适用日本法，日本冲突规范说适用中国法，你接不接受？中国在涉外合同领域不接受反致，但在民事身份领域有时接受。乱不乱？反正我是遇到过，都开庭了才发现反致这茬，差点儿当庭昏迷。
6. 公共秩序保留是万能挡箭牌吗？
也不是。但确实好用。明知外国的法违反中国公序良俗，直接毙掉。可什么叫“公序良俗”？解释权在法官手上。有一回，一个涉及代孕的合同，本来适用美国某州法律，法院一句公共秩序保留，全给否了。当事人直接崩溃。所以说，道德制高点在法律适用里还是很有杀伤力的。
7. 法律规避算欺诈吗？
这问题毒辣。当事人为了利己，故意制造连结点，比如改变国籍、住所，想适用对自己有利的法律。这算不算欺诈？理论上叫“法律规避”。咱们法律明确否定的。但实务中怎么证明他“故意”？太难了。我经手过一起，当事人把公司注册地迁到开曼，说为了上市，你能说他是规避债务吗？法官也头疼。
8. 外国法查明为什么这么难？
说出来都是泪。让法官去查外国法，还不如让他直接判你赢。翻译费贵得要死，还找不到正版来源。有一次我们要查明一个北欧国家的判例，愣是拖了八个月！最后找了个当地律师出法律意见，才算交差。所以涉外案子，最好自己先把外国法内容准备得明明白白，别指望法院帮你查。
三、特殊领域的法律适用实战
9. 合同法律适用：最棘手的是什么？
意思自治是一回事，最密切联系又是一回事。你选了英国法，但合同跟英国有屁关系？履行地在中国，标的在中国，法院可能直接按最密切联系原则适用中国法。当事人那叫一个冤。记住，法律选择不能光靠合同条款，要结合合同实际联系。
10. 侵权行为的连结点怎么选？
行为地、结果地、共同住所地……一堆选项。网络侵权更绝：服务器在冰岛，侵权人在巴西，受害人在中国，怎么选？我国《法律适用法》规定，一般适用侵权行为地法，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法。看似清楚，可网络侵权里的“侵权行为地”能争论一年。
11. 婚姻家庭的法律适用，感情全掺和进来了。
结婚适用婚姻缔结地法，离婚适用法院地法，可夫妻财产怎么办？尤其是跨境家庭，这边一套房，那边一笔存款。最怕的是，外国法院的离婚判决咱不承认，财产分割又得重来。唉，一说这都是个案血泪。
12. 继承法律适用：遗嘱还是法定？
遗嘱方式可以适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律，选择多。但遗嘱效力呢？就又复杂了。还有，不动产继承适用不动产所在地法，这个雷打不动。结果呢，一个跨国遗嘱，动产部分按英国法，不动产部分按中国法，同一个人的遗产被劈成两半处理。服不服？
13. 知识产权的地域性能突破吗？
难。专利权、商标权基本上还是适用注册地法。你敢去美国告中国侵权，基本没戏。但著作权有点儿弹性，因为伯尔尼公约有个自动保护。不过话说回来，网络盗版泛滥，要想追究，法律适用又是一道坎。很多时候，当事人不是没理，是输在地域管不着。
14. 网络侵权的法律适用：服务器在哪儿？
服务器位置、IP地址、侵权内容上传地……法院其实也在摸索。有个游戏抄袭案，侵权游戏服务器在日本，运营公司在韩国，受害公司在中国。最后依据被请求保护地法，也就是中国法。但韩国公司直接质疑管辖权，又是一场混战。所以说，互联网让法律适用难上加难。
15. 区际法律冲突：同一个国家不同法域怎么搞？
前面提到了，大陆与香港、澳门就是典型。比如一个内地人在香港买了保险，出险后在内地打官司，适用香港法律。查明起来真不比外国法容易。最坑的是，有的区际冲突没有明确规则，要参照国际私法。不统一，真不统一。
16. 时际法律冲突：新法旧法过渡期怎么适用？
别以为只有空间冲突，时间也是一维。新法颁布了，但合同签在老法时期，用哪个？一般原则是法不溯及既往，但有利溯及除外。何谓有利？又是解释。实务中，法官常倾向于用新法——省事。咱们得据理力争啊。
17. 法律适用错误能上诉吗？
理论上能，但真敢上诉的不多。因为二审法官也不一定比一审更懂国际私法。我干过一次，抱着很厚的学术著作去开庭，法官最后勉强改判。但耗时两年，客户早没耐心了。所以，法律适用问题最好在一审时就砸证据砸专家意见，别指望二审翻盘。
18. 当事人选择法律真的自由吗？
名义上自由，框架内跳舞。消费者合同、劳动合同，为了保护弱者，强制性适用消费者经常居所地法或劳动者工作地法。你想选别的？法院直接否定。还有，不能规避中国的强制性规定，比如外汇管制。自由？有限度的。
19. 强制规范的直接适用是什么鬼？
就是不管冲突规范怎么指，涉及中国社会公共利益的某些法律必须直接适用。比如反垄断、外汇管理、劳动保护。这就像开挂，优先级最高。有一次一个纯涉外合同，因为涉及中国反垄断审查，法院直接适用中国反垄断法，其他条款适用外国法。割裂吧？没办法，公共利益大于天。
20. 国际条约与国内法的关系，怎么摆平？
有条约按条约，没条约按国内法，再不行按国际惯例。看似简单，但条约的保留条款、国内法的转化，够喝一壶的。尤其是《联合国国际货物销售合同公约》，中国有保留，书面形式必须。可有的国家没有，这就产生差异。不仔细研究，合同可能不成立。
……（事实上还有更多问题，比如海事法律适用、航空法律适用等等，但写到这里我已经头大了。法律适用这玩意儿，真的是一入侯门深似海。希望这些问题和吐槽能给你提个醒。律师这行，学无止境。）