2026-08-07 06:48:44 作者：zhouenlong
分类：法律知识
最近被一个案子搞得头大。一个国内厂商跟德国公司签了设备采购合同，没写适用哪国法，现在因为交货延迟闹掰了。客户问我：律师，这官司能不能在国内打，用中国法？说实话，我真想直接说能——但现实哪有那么简单！
涉外合同法律适用流程图
合同领域：意思自治不是万能的
1. 合同里没写适用法，怎么办？
法院会先看你们有没有默示选择。比如合同用了标准贸易术语，或者争议解决条款指向某国法院，都可能被推定为选择了该国法律。啥？你说你也没写仲裁条款？那只能进入最接近联系原则（最密切联系地）了，法官会综合看合同履行地、签订地、公司注册地等等。
2. 什么是最密切联系地？举个例子。
特征履行方所在地往往是突破口。比如买卖合同，卖方交货是特征履行，那卖方所在地法律可能被优先考虑。但要是设备是在中国安装调试的，那履行地也算中国，这就开始打架了。
3. 约定适用外国法，绝对有效吗？
不一定。如果外国法的适用会损害我国社会公共利益，或者规避我国强制性规定，法院可以直接排除。前年就有个案子，约定适用某离岸岛法律来规避外汇管制，被法院否了。
4. 国际货物销售合同，还有个《联合国国际货物销售合同公约》（CISG）。
没约定排除的话，双方所在国都是缔约国时自动适用。但注意，CISG只管合同成立和买卖双方权利义务，所有权转移等问题它不管，还得靠国内法补充。
5. 电子合同，签订地怎么确定？
这年头都是邮件往来，物理地址模糊。法律拟制收件人主营业地为合同成立地，没有主营业地就经常居所地。唉，要是对方是个皮包公司，查个地址都得跑断腿。
6. 劳动合同里，单位规定跟法律冲突，谁大？
法律大于单位规章，这不用多说。但有些地方比如加班费计算，单位搞个更优方案，就可以优先适用对劳动者有利的。所以不是谁大谁小的问题，是谁对员工好就用谁——劳动法就这脾气。
侵权与家事：连结点一多，头就痛
7. 网络侵权，被告在境外，我在国内能告吗？
能，只要侵权行为地或结果发生地在中国。比如有人在国外网站发帖诽谤你，国内能看到，那国内就是结果发生地。但接下来适用哪国法？——一般适用被请求保护地法，也就是中国法。不过要是被告提出抗辩，说他们那边不违法，那法院也得琢磨琢磨。
8. 交通事故，赔偿标准是按事发地还是老家？
侵权适用侵权行为地法，基本没跑。但如果是经常居住地赔偿标准更高，受害人可以主张。这儿经常有当事人喜极而泣，以为只能按事故地穷标准，结果我们翻出经常居住地证明，多拿了几十万。
天枰两侧分别放置法律书籍和地球仪
9. 涉外离婚，财产分割适用哪国法？
不动产适用不动产所在地法，这谁都知道。但动产呢？第一看双方选择，没有选择就适用共同经常居所地，再没有就共同国籍国。真遇上那种夫妻俩全球跑、无固定居所的，法官都叹气。
10. 遗嘱继承，我写了三份遗嘱，中美两国都有，听谁的？
按中国法，有效遗嘱必须符合遗嘱人立遗嘱时或死亡时经常居所地、国籍国或遗嘱行为地法律之一。所以人家老美立的遗嘱，只要符合当地形式要求，国内也可能认。别问我为啥这么绕，跨国财富安排就这么麻烦。
11. 收养外国小孩，适用什么条件？
双方的条件分别适用各自经常居所地法，但保护儿童的原则要优先。也就是说，外国送养机构觉得你们符合他们标准还不行，中国这边也得达标。双重枷锁。
公法与程序：这是个位阶游戏
12. 规章和地方性法规不一致，法院怎么选？
行政法规的效力高于规章，但规章和地方性法规冲突时，要看是否属于中央专属事务。不属于的，地方性法规优先；属于的，得逐级上报裁决。我们基层律师最怕这种事情，一报上去，案子就拖成马拉松。
13. 新司法解释出来了，对旧案有没用？
“从旧兼从轻”不止刑事案件，民商事也讲究法不溯及既往。但如果新解释明显更有利于保护当事人权益，且未损害既判力，有些法官会变通适用。哎，这就要拼律师的说理水平了。
14. 刑事附带民事，精神损害赔偿能支持吗？
以前一毛没有，现在刑诉法解释开了口子，单独提民事侵权诉讼可以主张。但注意，尽量和刑事案件分离处理，否则有的法院还是保守。
15. 行政协议纠纷，用行政法还是民法？
两手都要硬。关于行政机关的优益权、单方变更解除权部分，适用行政法；合同成立、效力、履行争议，可以参照适用合同法。最烦这种跨界，庭审上一会儿引用“行政诉讼法”，一会儿引用“合同法解释”，书记员打字都崩溃。
16. 仲裁条款写了“适用英国法”，实体问题也英国法吗？
通常是的，除非另有约定。但仲裁地程序规则还得遵照仲裁地法，比如证据规则。所以我们起草合同，总把“实体法”和“仲裁程序法”分开写，免得混成一团。
17. 公司股权纠纷，章程PK公司法，谁赢？
章程可以比公司法更严格，但不能比它更宽松。比如股权转让，公司法说其他股东过半数同意，章程可以要求全体同意。但要是章程直接剥夺股东转让权，那无效。这就是底线。
18. 环境污染责任，有两个专门法，还有民法典，怎么挑？
特别法优于一般法，但民法典总则仍有补充作用。无过错责任是铁定的，基层法院最爱直接引用民法典的绿色原则，顺便批评污染企业一顿。
19. 反垄断，域外垄断行为影响中国了，能管吗？
能，效果原则。只要对中国市场产生排除、限制竞争影响，就想办法把传送票寄过去吧。但实际执行，你懂的，国际合作才是出路。
20. 数据隐私，我公司既碰用户个人信息，又涉及出口，要同时搞定GDPR和《个人信息保护法》？
对头。两个法域都管你，那就按最严的标准来。标准不一样，内部数据管理得裂变。我常跟法务朋友说：全球合规的成本，就当交哲学税了。
21. 结尾一个问题：法律适用如此复杂，是不是法官自由裁量权很大？
是的，尤其涉外案件。但优秀的法官会用说理把选择过程讲透，让当事人服气。而烂的判决，你根本看不懂他到底根据哪条冲突规范得出了结论。所以啊，遇到这类案子，律师得先把所有可能的连结点画成一张图，揣摩法官的思维路径——这工作，像破案一样刺激。
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文章名称：法律适用：没约定准据法，涉外合同纠纷法官如何选择？
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