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实践中法律适用最容易踩的坑是什么?

基础认知层面的常见问题

基础认知层面的常见问题
基础认知层面的常见问题

问题1:什么是法律适用?
答:简单说就是把抽象的法律规则,对应到具体的个案事实里,得出裁判结论的过程。没你想的那么玄乎,但也绝不是翻书找答案那么简单。

问题2:所有纠纷都必须找正式法律条文才能适用?
答:不是。比如民事领域,习惯只要不违背公序良俗,也能当裁判依据。很多人不知道这一点,还死磕找不到条文怎么办,白着急。

问题3:法律适用只能法官来做?
答:不对啊。你打官司的时候,原被告双方都要围绕法律适用辩论对吧?哪怕你是普通老百姓签合同,你也会不自觉用法律规则判断自己的行为合不合法,这其实也是法律适用的一种。

问题4:生效判决里的法律适用错了,只能认?
答:当然不是。法律适用错误本身就是法定的上诉、再审改判理由。我见过太多当事人,明明判错了法律,居然不知道拿这个当申请再审的依据,白白错过了期限,太可惜。

冲突与效力层面的常见问题

民事审判法律适用效力优先级示意图
民事审判法律适用效力优先级示意图

问题5:新法旧法对同一件事规定不一样,用哪个?
答:原则上新法优于旧法,但也有例外。比如如果旧法对当事人更有利,刑法里就会从旧兼从轻,这个原则很多人记反,老是搞错。

问题6:不同层级制定的规范不一样,用哪个?
答:上位法优于下位法,这是基本规则。比如地方性法规和全国人大常委会制定的法律冲突了,当然优先适用法律。

问题7:同一个机关出的,一般规定和特别规定不一样,用哪个?
答:特别法优于一般法,这是常识,但很多人搞不懂前提:特别法优于一般法的规则,只适用于同一制定机关制定的法律规范。比如国务院出的行政法规,卫生领域的特别规定和经济领域的一般规定,才适用这个规则,如果一个是人大制定一个是国务院制定,那这个规则不适用。

问题8:司法解释算法律吗?法律适用的时候能不能直接用?
答:这个问题争议过很久,现在实务操作里,司法解释是最高法出台的统一裁判规则,当然能直接引用作为裁判依据,不用怀疑。

问题9:最高院的指导案例,里面的法律适用能不能直接用?
答:不能直接作为裁判依据引用,但你说理的时候可以拿来参考,如果你找到和你的案子高度匹配的指导案例,说理力度会大非常多,懂的都懂。

问题10:合同约定发生纠纷用某国法律,这个约定一定有效吗?
答:当然不是。国内的不动产纠纷,必须适用中国法,还有消费者合同、劳动合同这些涉及公共利益和弱势方保护的领域,很多都不能随便约定适用外国法,别签了合同白高兴一场。

实务操作层面的常见问题

问题11:只有全国人大制定的法律能当法律适用的依据?
答:不对啊。行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例,都能作为裁判依据,就连合法有效的规章,法院也可以参照适用。很多人以为只有全国人大的法律才算,错得离谱。

问题12:法律条文没写清楚我的情况,怎么办?
说实话,这太常见了。立法不可能把所有新出现的情况都写进去。这时候就会用到法律解释、类推适用,或者用法律原则裁判,不是说没写就赢不了官司。

问题13:法律适用里真的有自由裁量空间吗?
那可不。同一个事实,不同法官对法条的理解不一样,得出的结论可能完全不同,这不是说一定是法官枉法,很多时候就是法律本身的抽象性带来的,所以才有了近些年不断强调的统一裁判尺度的要求。

刑事司法解释法律适用时间效力对比表
刑事司法解释法律适用时间效力对比表

问题14:原告起诉只说了事实没说用哪个法律,法官会不会直接驳回?
答:不会。法官有义务找对应当适用的法律,不会因为你没说就直接把你打回去,别被网上的危言耸听吓住了。

问题15:同一个行为同时触犯民法和刑法,法律适用要分先后吗?
答:一般来说是先刑后民,但也不是绝对的,现在很多经济犯罪中牵扯的民商事纠纷,也允许先民后刑,要看具体案件的情况来定。

问题16:证据都查清了,就是法律适用错了,上诉会改判吗?
答:大概率会,只要事实没错,仅仅是用错了法条,二审或者再审一般都会纠正,这是法律明确规定的。

问题17:行业惯例能不能当成法律适用的依据?
答:民事商事领域里,如果惯例已经被行业普遍认可,不违反法律强制性规定和公序良俗,很多时候会被法院采纳作为说理的依据,很多海事、商事纠纷里这点特别常见。

问题18:公众舆论会不会影响法官的法律适用?
答:说实话,完全不受影响是不可能的,但现在裁判文书都公开,法官也要对自己的判决负责,绝大多数情况下,不会因为舆论乱改法律适用,这点不用太担心。

问题19:为什么有时候看起来一样的事,不同法院法律适用结果不一样?
答:原因太多了。可能地方有不同的细化指导意见,可能法官对法条的理解有偏差,也可能案件事实本身就有普通人注意不到的关键差别,别一看到不一样就喊司法不公,先把细节捋清楚再说。

问题20:我打官司怎么才能说服法官接受我的法律适用主张?
答:核心两点,第一找对和你案情匹配的法条,第二把你的事实怎么贴合这个法条说清楚,最好能找到同地域、同类型的生效判决,比你说一百句情绪话都有用。

回到最开始的问题。实践中法律适用最容易踩的坑是什么?其实不是法条找不对,是很多人总觉得法律适用是法官的事,自己反正说不清楚,索性放弃了对法律适用的辩论,最后拿到不对的判决才追悔莫及,对吧?

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文章名称:实践中法律适用最容易踩的坑是什么?
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