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民事裁判中法律适用最容易踩的坑是什么?

最容易踩的坑,说白了就是只找得到法条,搞不清法条的适用前提。很多人拿到案子,把事实捋顺,搜出几个看起来沾边的法条,直接往上套。完全不核对案件事实能不能对应法条的全部构成要件,也不管法条本身有没有隐含的适用限制。一句话,懒。

基础认知类常见问题

问题1:法律适用就是简单套法条吗?

当然不是。刚入行碰钉子之前我也这么想。那时候觉得,把事实拆完,找对应法条,往上一放就完事了。后来才懂,法律适用是目光在事实和规范之间来回晃的,你要调整对事实的细节认定,也要调整对法条的解释,来回对上了才算完,哪是一锤子买卖。

问题2:只要事实认定正确,法律适用就不会出错吗?

哪有这么好的事。我去年见过一个继承案,一审把所有事实查得明明白白,连继承人在外孙女生日打了多少钱红包都查了,结果就是把代位继承和转继承的适用规则搞混了,适用法律错了,二审直接改判。你说找哪说理去?

问题3:习惯能不能作为法律适用的依据?

能,但有条件。只有在法律没有明确规定的情况下,才可以适用不违背公序良俗的习惯。说白了就是补空白的,不能抢了成文法的位置。

问题4:司法解释能不能直接作为法律适用的裁判依据?

当然可以。司法裁判直接引用司法解释判案,太常见了。甚至很多时候,个案的法律适用核心就是对司法解释条款的理解。

问题5:国际条约能不能在国内案件中直接适用?

分情况,除了少数需要转化为国内法才能适用的,大部分我国签署的民商事领域国际条约,是可以直接适用的。

问题6:最高院的会议纪要能不能直接作为法律适用依据?

不能直接引用作为裁判依据,但可以在裁判说理部分用来阐述理由。很多人搞混这一点,开庭直接把会议纪要当法律条文念,其实不对。

民事裁判法律适用错误改判案例标注图
民事裁判法律适用错误改判案例标注图

不同部门法适用的特殊问题

问题7:刑事案件适用法律一定要遵循从旧兼从轻吗?

原则上是,但有例外。如果新法对被告人更有利,那就可以溯及既往。这是从旧兼从轻原则的核心,本质就是有利于被告人。

问题8:行政诉讼中,规章可以直接作为法律适用依据吗?

行政诉讼里,法律行政法规是依据,规章是参照。什么叫参照?就是对的就用,不对就可以不用,不是必须适用。

问题9:合同纠纷中,当事人约定的外国法能不能直接适用?

只要不是必须适用中国法的强制情形,比如在中国履行的中外合资经营企业合同,那当事人约定了外国法,法院就可以适用,只是需要一方对外国法的内容举证。

问题10:侵权纠纷的法律适用规则和合同纠纷有什么不一样?

侵权一般适用侵权行为地法,当然现在也可以允许当事人事后协议选法院地法,合同主要是尊重当事人的意思自治,差别还是挺大的。

问题11:劳动争议案件中,用人单位的规章制度能不能作为法律适用依据?

只要规章制度制定程序合法,内容不违反法律强制性规定,也已经向劳动者公示了,那就可以作为裁判的依据,说白了就是可以用来定权利义务。

问题12:建设工程专属管辖会影响案件的法律适用吗?

不影响。管辖是程序问题,找哪打官司,法律适用是实体问题,用什么规则判,两码事,别扯到一起。

部门法法律适用冲突解决规则流程图
部门法法律适用冲突解决规则流程图

冲突与漏洞场景的疑难问题

冲突与漏洞场景的疑难问题
冲突与漏洞场景的疑难问题

问题13:同一层级不同部门的法律规定冲突怎么处理?

找共同上级机关裁决。比如国务院不同部门制定的规章冲突,那就找国务院裁决,不能自己随便选一个用。

问题14:新法与旧法对同一事项规定不一致,一定适用新法吗?

不对,原则上新法优于旧法,但如果旧法是特别法,新法是一般法,那就不能直接适用新法,要找上级机关裁决。

问题15:特别法和一般法冲突,必然适用特别法吗?

同一机关制定的法,特别法才优于一般法。如果不是同一个机关制定的,那这规则不适用,别乱套。

问题16:法律存在空白漏洞的时候,能不能直接适用法律原则判案?

说实话,真到了法律没规定的地步,是可以的。但必须是穷尽所有规则之后才能用原则,不能动不动就拿原则说事儿,那也不对。

问题17:最高院发布的指导性案例,可以直接作为法律适用的依据吗?

不能直接引用作为裁判依据,但如果案件和指导性案例的基本案情相似,必须参照指导性案例的裁判规则,说理的时候要写到。

问题18:上位法和下位法冲突,必须优先适用上位法吗?

原则上是的,但如果下位法是根据上位法的授权对特定事项做出的具体规定,那优先适用下位法的具体规定,不能一看到冲突就拿上位法压人。

问题19:所有溯及既往的法律适用都是违法的吗?

当然不是。刚才说了刑事案件里新法更轻就可以溯及,还有如果法律明文规定可以溯及,或者适用于新法生效前发生的但尚未审结的案件,那都没问题。

问题20:指导性案例的裁判规则怎么融入法律适用说理?

其实就是对比你手头的案子和指导性案例的基本案情、争议焦点,如果相似,就说本案的情况和某号指导性案例一致,所以采用该案的裁判规则,就够了,不用太复杂。

不过话说回来,法律适用这事儿,从来不是靠背规则就能学好的。你把所有冲突规则背得滚瓜烂熟,碰上个具体案子还是可能错。得多碰,多错,多总结,才摸得到门道。对吧?

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