司法实践中法律适用的19个常见问题解答

基础概念类常见问题

1. 什么是法律适用？
   就是把抽象的法律条文，对应到具体的案件事实，得出裁判结果的过程。没那么玄乎。
2. 只有法院能做法律适用？
   不对。仲裁委裁案子要做法律适用，行政机关执法做处罚也要做法律适用，只不过法院的法律适用具有终局效力，其他主体的法律适用都可以被法院审查推翻。
3. 法律适用就是简单套公式？
   错。哪有那么多清清楚楚的事实和明明白白的条文？大部分疑难案子，事实边界模糊，法律条文留有空白，需要解释，需要说理，还要平衡各方利益。
4. 法律适用只能用成文法？
   不是。除了成文的法律、行政法规，还有司法解释可以直接适用，不违反公序良俗的习惯可以作为裁判参考，必要的时候法理也可以用来补强说理。
5. 什么叫法律适用冲突？
   同一个案件，能找到两个以上不同的法律条文可以适用，适用不同条文得出的结果完全不一样，这就是法律适用冲突。

实体法适用常见问题

6. 跨民法典实施前后发生的案件，法律适用怎么定？
   核心原则就是从旧兼有利，案件事实发生在民法典施行前的，原则上适用旧法，但是如果适用新法对当事人更有利，那就适用新法。最高院专门出了溯及力的司法解释，对着套就行，说实话，很多人懒得翻，才会搞出一堆错。
7. 同一个案件能适用多个司法解释，选哪个？
   一般选新出台的。新司法解释取代旧司法解释的，当然用新的，除非新司法解释明确规定自己不溯及既往，才会例外适用旧的。
8. 上位法和下位法冲突了，一定必须适用上位法？
   不对。如果下位法是依照法定授权，对上位法做出的具体细化，内容和上位法不抵触，当然可以适用下位法，只有当下位法和上位法真的出现实质性冲突的时候，才会优先适用上位法。
9. 商事特别法和民事一般法冲突，哪个优先适用？
   特别法优先于一般法，这是基本规则。比如公司法和民法典对同一问题有不同规定的，优先适用公司法，公司法没有规定的内容，才会适用民法典的一般规则。
10. 交易习惯能作为法律适用的依据吗？
    当然可以。只要交易习惯不违反法律的强制性规定，不违背公序良俗，就可以用来确定当事人的权利义务，很多老商事案子里，交易习惯比写在纸上的法条还管用。
11. 最高院发布的指导案例，算不算正式的法律适用依据？
    不算正式法律渊源，但法官裁判的时候必须参照。如果你办案子找到了对自己有利的指导案例，提出来给法官，法官必须在裁判文书里回应，不回应就是程序违法哦。
12. 刑事案件的法律适用，也能适用从轻溯及吗？
    当然。从旧兼从轻就是刑事法律适用的核心原则啊。如果新法律不认为这个行为是犯罪，或者新法律规定的处罚比旧法轻，那就必须适用新法律，这个是保障被告人权利的基本要求。
13. 效力性强制性规定和管理性强制性规定，法律适用的时候怎么区分？
    说实话，这个真的挺考验水平的，没有一句话能说清的标准。核心就是看违反规定之后，会不会损害国家利益或者公共利益，会不会导致合同的根本目的违法。如果碰了这条线，就是效力性强制规定，合同会被认定无效；如果只是违反了行政管理要求，不涉及公共利益和合同根本效力，那就是管理性，不会当然认定合同无效。很多人踩过这个坑，对吧？

程序法适用常见问题

14. 起诉的时候法律对管辖的规定改了，适用新法还是旧法？
    程序法从新是基本原则，管辖是程序问题，只要案子还没审结，新的管辖规定生效了，就适用新规定，除非已经做出的生效管辖裁定，不会因为新法改了就推翻。
15. 举证期限的规定改了，法律适用怎么定？
    还是从新。程序规则跟着审理走，你案子现在在审，当然用现在有效的举证规则，已经完成的举证程序不会推倒重来，但是还没进行的程序，都按新规则来。
16. 合同里有有效的仲裁协议，一方又去法院起诉，法律适用怎么处理？
    只要仲裁协议合法有效，法院直接驳回起诉，必须把争议交给仲裁机构处理，这个是仲裁协议排斥法院管辖的基本规则，没什么好说的。
17. 刑事诉讼中，新法律对程序要求更严格，已经按旧程序办完的案子要重开吗？
    不用。程序法从新不溯及已经完成的生效程序，不然所有旧案子都要翻出来重走一遍，司法资源根本扛不住。只要当时的程序不违反当时的法律，就不会因为新程序出了就改。
18. 涉外民商事案件的法律适用，怎么选？
    很多人以为当然用中国法，不对。首先看当事人有没有合法约定准据法，有约定从约定，除了那些必须适用中国法的特殊情形，比如在中国履行的中外合资经营企业合同之类的。没有约定的，才按照冲突法规则确定应当适用的准据法，有可能会适用外国法哦。
19. 生效裁判做完了，新法律出了对自己更有利，能拿新法律申请再审改判吗？
    不能。再审审查的是原审裁判做出的时候，法律适用对不对，原审的时候适用当时的法律没错，不能拿后来新出的法律改原来的生效裁判，这个是维护生效裁判既判力的基本要求，不然所有人都等新法出来申请再审，秩序就乱了。