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实践中法律适用遇到冲突怎么处理?

基础认知类常见问题

基础认知类常见问题
基础认知类常见问题

1. 什么是法律适用?
有权机关把抽象法律规范套用到具体的生活事实里,最终得出处理结论的活动。说白了,就是给手里的事儿找对能用的法。

2. 法律适用仅指法官适用法律吗?
当然不是。检察官做不起诉决定要选法律,行政机关开罚单也要适用法律,仲裁员断案一样要适用法律。只不过司法裁判里的法律适用最受关注而已。

3. 法律适用和法律解释是什么关系?
根本没法分开。要找对适用于本案的法条,就得先把法条的真实意思弄明白,绝大多数情况下,法律解释本身就是法律适用的核心部分。

4. 为啥说法条永远比案子少?
立法者不可能预见到未来所有奇葩的生活场景,哪怕法典写得再厚,也填不完所有空白。所以法律适用本质上就是一个不断“找补”的过程,没教科书里写的那么非黑即白。

5. 法律适用和案件事实是什么关系?
你找适用法条的时候要跟着事实走,你梳理事实的时候也要顺着法条的要件捋,双向奔赴,不是先扔出来一堆事实再找法,也不是抱着法条硬套事实。

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6. 什么是法律适用冲突?
同一个案子,摆在你面前有好几个法条都能沾上边,套下来结果完全不一样,甚至完全相反,这就是冲突。

7. 不同位阶的法律冲突了怎么选?
基本规则大家都熟,上位法优于下位法,比如地方性法规和法律撞了,当然适用法律。但你得记住例外——自治条例、单行条例依法变通上位法规定的,在本区域内优先用变通后的规则,别死抱着上位法优先不放。

8. 同一位阶的法律冲突了呢?
一般原则是新法优于旧法,特别法优于一般法。但要是碰上新的一般法和旧的特别法撞了,别自己乱选,得找制定机关裁决,比如两部都是全国人大常委会制定的,就找常委会拍板。

9. 不同部门制定的部门规章冲突了怎么办?
找国务院裁决,别自己瞎选。

10. 部门规章和地方政府规章冲突了呢?
还是找国务院。

11. 地方性法规和部门规章冲突了怎么处理?
先交国务院提意见,国务院觉得该用地方性法规,那就直接用。国务院觉得该用部门规章,就得再找全国人大常委会裁决。上次听一个刚执业的小孩开庭说这种情况直接找常委会,错得离谱!

12. 什么是跨法域的法律适用冲突?
案情牵扯到不同法域,比如合同一方在内地一方在香港,那就会涉及选哪个地区法律的问题,这种就是跨法域冲突,一般按冲突规范选,不是当然就得用内地法。

13. 碰到法律空白的时候怎么适用法律?
不能直接驳回起诉完事,得找习惯、找法理,甚至参照最类似的法条处理,核心就是找最接近公平的结果,前提是不能违反公序良俗。

14. 刑事和行政案件里,法律适用能不能类推?
刑事绝对禁止不利于被告人的类推,有利于被告人的可以。行政领域,也不允许作出不利于行政相对人的类推,本质就是保护弱势一方的权利。

15. 同一个案子,民事和刑事的法律适用结果不一样,正常吗?
太正常了。比如同一笔借贷,刑事上认定是诈骗,民事上不一定就必然认定借贷合同无效,这不是矛盾,是两个领域的证明标准、立法目的本来就不一样,别少见多怪。

法律适用位阶冲突处理规则流程图
法律适用位阶冲突处理规则流程图

16. 为啥不少裁判文书里不说清楚法律适用的选择理由?
说实话,很多法官嫌麻烦,尤其是没什么争议的案子也就糊弄过去了。但真碰到有明显冲突的,不说清选择理由就是裁判不合格,你要是代理律师,碰到这种情况上诉,十有八九能因为程序瑕疵发回重审,我就赢过这么一个案子,当时挺爽的。

17. 法律适用的时候要不要考虑政策?
政策可以作为说理的参考,但不能直接作为法律适用的依据,更不能为了政策抛开现有法律规则乱判,很多冤假错案就是这么来的,想想都后怕。

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18. 只要找到对我方有利的法条就赢了?
拉倒吧。你得说清楚为啥这个案子偏偏适用你找的这条,不适用对方找的那条,很多年轻律师开庭就只会堆法条,不说清楚适用理由,那根本没用。

19. 最高院的指导案例算不算法律适用的依据?
不能直接作为裁判依据引用,但可以作为说理依据,说白了就是你可以拿来论证为啥要这么适用法律,但凡负责的法官,肯定会认真看。

20. 法律适用的时候要不要考虑社会效果?
当然要,但不能为了所谓的社会效果抛开法律规则瞎和稀泥,我见过太多为了所谓维稳乱判的案子,那不是法律适用,那是和稀泥,丢人。

21. 碰到模糊性法条,比如“显失公平”“重大过失”这种,怎么适用?
得结合具体案情把判断标准说出来,不能一句话“本院认为符合显失公平”就完了,好的裁判一定会把整个涵摄过程说清楚,让当事人口服心服。

22. 合同里约定了“争议适用XX国法律”,这个约定一定有效吗?
当然不是,约定违反我国强制性法律规定、触及公共秩序保留的,直接无效,还是得适用我国法律。

23. 能不能直接用法律基本原则判案?
只有穷尽具体规则的时候才能用,上来就拿基本原则说事儿,那叫偷懒,也是对法律的不尊重。说实话,我特别烦那种动不动就拿诚实信用原则凑数,啥具体规则都不用,那还要那么多法条干嘛?对吧。

24. 旧法对某行为没有处罚规定,新法有规定,能适用新法处罚吗?
当然不能,从旧兼从轻是这个问题的基本底线,除非新法规定不处罚,才能适用新法。

法律适用涵摄过程演示图
法律适用涵摄过程演示图

不过话说回来,做律师这么多年,我最大的感触就是,法律适用从来不是套数学公式。哪怕法条写得再清楚,落到具体案子里,也得结合事实来回打磨。很多人觉得律师就是找法条,其实找法条只是第一步,核心是说服法官,你的选法才是对的。走错一步,哪怕实体再有理,也可能满盘皆输。

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文章名称:实践中法律适用遇到冲突怎么处理?
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