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合同没有约定法律适用时怎么处理?

一、合同纠纷的法律适用

问1:合同里没写适用什么法律,出事了咋整?

答:这事儿我碰到的实在太多。上个月一个顾问单位,跟外地一家公司签了采购合同,付款后对方迟迟不发货。老板急得跳脚,一看合同——通篇没提法律适用。打官司的时候,法官第一句话就是:你们这案子,到底适用哪儿的法律?当场就有点慌。幸好我们事先做了功课。根据《民法典》合同编及《涉外民事关系法律适用法》的相关规定,当事人在合同中未选择准据法时,通常适用合同履行地法律或与合同有最密切联系地的法律。 但什么叫最密切联系?有一回,一个设备买卖合同,买方在北京、卖方在深圳,设备安装在成都,合同谈判在杭州。你说法官最后怎么判?他把这案子分成几个部分,安装适用成都的法规,违约赔偿又用了深圳的司法解释。乱不乱?所以,千万、千万、千万——别图省事不写准据法。

合同纠纷法律适用选择流程图
合同纠纷法律适用选择流程图

问2:涉外合同选了适用外国法,但开庭了才发现查不清外国法,咋办?

答:哈!这坑我跳过。有个客户跟一家德国公司签技术服务协议,白纸黑字写了适用德国法。纠纷发生以后,我们斥巨资请德国律师出了意见书,结果国内法院不认——说证据形式不合法,得重新查明。整个过程拖了快两年。《涉外民事关系法律适用法》第十条写得很清楚,当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。不能查明或者该国法律没有规定的,适用中华人民共和国法律。 但实践里,对‘查明’的要求高得离谱。有一次选了非洲某国的法律,最后法官直接以无法查明为由,全盘适用中国法。所以,选外国法前,一定先掂量下自己能不能搞定查明这个环节。

问3:合同条款里写‘适用中国法律’,这表述够不够?

答:不够!绝对不够!有个案子,合同写了适用中国法律,但没明确包不包括司法解释、行政法规。后来司法解释恰好有对违约金的特殊规定,对方扯皮说这不属于‘法律’。虽然法院最后驳回了,但平白多出几轮庭审。所以,正确写作方式应该是‘本合同的订立、效力、解释、履行及争议解决,均适用中华人民共和国(不包括香港、澳门、台湾地区)法律、行政法规及最高人民法院的司法解释’。一字不能少。

问4:电子合同,没见面签的,法律适用地怎么定?

答:网络无边界,法律有辖区。某电商平台用户协议笼统写‘平台所在地’,但用户注册时IP显示在境外,结果法院裁定用户经常居所地法律优先。因为《涉外民事关系法律适用法》规定消费者合同,适用消费者经常居所地法律。 所以别以为电子协议能随意选定适用法,法律对弱势方有特别保护。

问5:合同本身无效,法律适用条款还有效吗?

答:这个有意思——争议解决条款和法律适用条款,通常具备独立性。根据《民法典》第五百零七条,合同不生效、无效、被撤销或者终止的,不影响合同中有关解决争议方法条款的效力。 所以就算主协议被认定无效,只要法律适用条款本身不违反强制性规定,它还是能独立存活。也就是说,无效合同怎么赔,可能还得听那个条款的。

二、侵权责任的法律适用

问6:交通事故,交警定了我全责,法院还能翻盘吗?

答:能!交警责任认定书,只是证据之一。去年我代理一个案子,交警认定当事人主责,但现场照片显示对方严重超速,我们申请重新鉴定车速,最后法院改了责任比例,适用了过失相抵原则。所以,事故赔偿不只看交警那张纸,法院会结合《道路交通安全法》及《民法典》侵权责任编,综合评判过错大小。

交通事故责任认定法院审查流程图
交通事故责任认定法院审查流程图

问7:在网上被人诽谤,侵权人住外地,我该去哪个法院告?

答:发愁吧?网络侵权结果发生地包含被侵权人住所地——这可是《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十五条明的。所以,你可以直接在自己家这边起诉。舒服!不用跑到侵权人所在的城市。但注意,侵权行为的法律适用,一般适用侵权行为地法,如果双方有共同经常居所地,可能适用共同居所地法。

问8:新买的手机电池炸了,我能一起告销售商和厂家吗?

答:能,这叫不真正连带责任。《民法典》第一千二百零三条,产品缺陷造成损害,被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿,也可以向产品的销售者请求赔偿。 你挑一个告也行,全告也行,法院会适用生产者或销售者所在地法律?不一定,得看产品责任本身的定性。一般适用最有利于被侵权人的法律,比如消费者经常居所地法。

问9:工厂排污水臭死人,好几家工厂一起排,我告谁?

答:典型的环境共同侵权。根据《民法典》第一千二百二十九条及相关环境侵权司法解释,两个以上侵权人污染环境,每一个侵权人的污染行为都足以造成全部损害的,承担连带责任。 无法足以造成全部损害的,根据污染物的种类、浓度等因素确定责任大小。法律适用上往往采用污染行为发生地法。

问10:医疗事故,患者依据《民法典》还是《医疗事故处理条例》?

答:现在统一用《民法典》的医疗损害责任,不再区分医疗事故和非事故。但现实中医院还想往条例上靠——因为条例对医院更有利。不过根据上位法优于下位法原则,法院已经普遍采用《民法典》来判断医疗过错和赔偿标准。

三、婚姻家庭的法律适用

问11:结婚后,一方父母出钱买房,离婚时房子算谁的?

答:真是家家一本难念的经。以前婚姻法解释二说,婚后父母出资买房,登记在自己子女名下,视为对自己子女的赠与。可后来民法典变了——《民法典婚姻家庭编解释一》第二十九条,结婚后父母为双方购房出资的,依照约定处理;没有约定或者约定不明确的,按照民法典第一千零六十二条第一款第四项规定处理,也就是作为夫妻共同财产。 于是,现在父母出资如果不写明只赠与自己子女,那就可能成了夫妻共同财产,法院适用时更侧重有无明确约定。

父母出资买房离婚分割法律适用图表
父母出资买房离婚分割法律适用图表

问12:老公在外面给人担保,老婆要一起还吗?

答:不一定!以前很多人认为担保之债自动属夫妻共同债务,但《民法典》第一千零六十四条明确,夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务,不属于夫妻共同债务,除非债权人能证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于双方共同意思表示。 所以,大额担保,配偶不知情的,基本不算共同债务。

问13:非婚生子女的抚养费,标准跟婚生子女一样吗?

答:完全一样!《民法典》第一千零七十一条,非婚生子女享有与婚生子女同等的权利。 所以,抚养费计算方式、给付年限、教育医疗费的承担,法律适用上没有差别。不过非婚生子的亲子鉴定申请程序有些特殊规定,得留心。

问14:夫妻都是中国人,但一方拿了外国绿卡,离婚去哪诉?

答:哪怕有绿卡,只要还持有中国护照,国内法院还是有管辖权。法律适用上,根据《涉外民事关系法律适用法》第二十七条,诉讼离婚,适用法院地法律。 所以,回国内起诉,就适用中国婚姻法。财产在国外?那就可能涉及不动产所在地法了。

问15:被家暴了,报警没有用,打官司怎么举证?

答:家暴难就难在证据。不过《反家庭暴力法》和最高人民法院人身安全保护令的规定,让证据规则有所松动。 现在,出警记录、告诫书、伤情照片、医院病历、证人证言,甚至多次报警记录形成证据链,法院适用高度盖然性标准就可以认定家暴。所以,别只说,一定要留痕。

四、劳动法适用中的那些坑

问16:公司一年没跟我签合同,双倍工资能拿多少?

答:爽!但别高兴太早。根据《劳动合同法》第八十二条,满一个月不满一年未签合同,应每月支付二倍工资。 满一年后视为已经订立无固定期限合同,二倍工资停止计算。也就是说,你最多拿11个月的双倍工资。而且,仲裁时效是一年,拖久了就飞了。

问17:加班费计算基数,到底按基本工资还是实发工资?

答:各地各玩法!有的地方用合同约定的基本工资,有的地方用应得工资。前阵子深圳一个案子,法院认定加班费基数应包括固定发放的津贴、奖金等,只要具有经常性、固定性就应计入。 所以,别被公司拿最低工资当基数忽悠了。

问18:公司违法辞退我,经济补偿和赔偿能都要吗?

答:想得美。这是择一关系。《劳动合同法》第八十七条的赔偿金(二倍补偿金)与第四十六条的补偿金,只能选一个。 通常违法解除就是赔偿金,即双倍补偿。

问19:签了竞业限制,但公司不给补偿金,协议还有效吗?

答:看地方,但大趋势是保护劳动者。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第三十六条,劳动者履行了竞业限制义务,要求用人单位支付经济补偿的,人民法院应予支持。 如果公司三个月没给钱,你可以请求解除竞业限制。

问20:下班路上被车撞,算工伤吗?

答:在合理时间和合理路线上,非本人主要责任的交通事故,算工伤。《工伤保险条例》第十四条第六项写得很明白。 但什么是合理路线?之前有个案例,员工下班绕路去菜市场买菜,结果撞了,法院认定属于合理路线。所以,实践中的法律适用会宽松些。

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