一、时间效力:新法旧法的边界在哪里?
1. 民法典施行前发生的纠纷,起诉时民法典已经生效,适用哪部法? 答案在《时间效力规定》里。第一条就说了,民法典施行后的法律事实引起的纠纷,才适用民法典。施行前的,原则上适用旧法——除非法律、司法解释另有规定。但‘法律事实持续至施行后’怎么算?比如,侵权行为横跨新旧法,这就有得扯了。说实话,法官裁量空间不小。
2. 合同成立于民法典施行前,但履行在施行后,适用新法还是旧法? 《时间效力规定》第二十条:民法典施行前成立的合同,依照当事人约定或者法律规定应当适用民法典的,适用民法典;但是,为此目的而给对方当事人造成不公平的后果或者损害社会公共利益的除外。这话说得……真绕。简单说,意思自治优先,但别过分。实践中,合同履行跨法,法院会看履行行为发生在哪个阶段。有的判决直接适用了民法典,理由是履行行为是新法施行后的。

3. 旧法没有规定,民法典新增条款,能溯及既往吗? 这就涉及‘有利溯及’原则。比如民法典的居住权、人格权禁止性骚扰条款,旧法没明文。司法解释说,如果适用新法明显更有利于保护民事主体合法权益、更有利于维护社会和经济秩序、更有利于弘扬社会主义核心价值观,可以溯及。但怎么叫‘更有利’?标准挺主观。一个案子中,法院可能说适用新法有利于保护受害人,另一个法院可能认为破坏了预期。唉,混乱。
4. 裁判规则变了——比如九民纪要跟民法典冲突,怎么选? 纪要不是法源,但法院爱用。民法典施行后,纪要如果与民法典不冲突,还能参考;冲突的,当然以民法典为准。问题是,纪要里有些规则填补了旧法空白,民法典又没吸收,这时纪要还有效吗?比如对赌协议、让与担保的规则,民法典没写,纪要规定得很细。实践中,还是按纪要审,因为《时间效力规定》说了,旧法没有规定的,如果民法典也是空白,可以适用当时的规定,但不得违背公序良俗。纪要的规则就算‘当时的规定’吧。
5. 再审案件,旧法时期的判决,现在审查适用新法吗? 绝对不。再审审查的是原审适用法律是否正确,标准是原审时的法律。除非新法有明确的溯及力条款。所以,别指望用新法翻旧案。
二、涉外民事关系:准据法怎么找?
6. 中国公司和美国公司签合同,没选法律,争议适用哪国法? 《涉外民事关系法律适用法》第四十一条:当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。所以,特征履行和最密切联系原则。比如,买卖合同,卖方交货,卖方所在地法;建设工程合同,工程地在哪,就适用哪的法。但最密切联系给了法官很大的裁量权,同案不同判,多了去了。

7. 侵权发生在公海上的船舶碰撞,适用哪国法? 最密切联系地法。可能是船旗国法,也可能是侵权结果发生地法。如果船旗不同,可能适用法院地法。头疼。
8. 涉外婚姻,中国人和外国人结婚,适用什么法? 结婚条件,适用当事人共同经常居所地法;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法;没有共同国籍的,结婚手续适用婚姻缔结地法。离婚呢,协议离婚可以选法律,没选就适用共同经常居所地法;诉讼离婚,适用法院地法。所以啊,选法院就是选法律。
9. 外国法查明不了,怎么办? 法院穷尽途径还查不到,适用中国法。但怎么算‘穷尽’?实践中,只要专家、机构、使领馆都不回复,法院就转中国法了。有的案子,其实还能查,法官嫌麻烦,直接说查明失败。这……程序上算瑕疵吗?难说。
10. 若适用外国法结果违反中国公共利益,能排除吗? 能。公共秩序保留。但慎用。实践中,我们很少看到以公共秩序为由排除外国法的案例,一般只有涉及国家主权、伦理道德的才用。比如,承认同性婚姻的外国判决,可能因此被拒。
三、特别法与一般法:竞合时的无解难题
11. 消费者权益保护法‘退一赔三’和食品安全法‘退一赔十’,买了个假茅台,能同时要吗? 不能。这是一个请求权竞合,择一主张。不过,食品标签瑕疵不算欺诈,不能要三倍赔偿,但可主张十倍。关键在于是否‘欺诈’。欺诈需要故意告知虚假情况或隐瞒真实情况。职业打假人,算不算欺诈的受害者?各地法院态度不一,烦。
12. 产品质量法、侵权责任法、民法典,产品责任到底按哪部来? 现在民法典统一了。民法典侵权责任编第四章就是产品责任。但特别法如产品质量法关于产品责任的行政规定,依然有效。民事赔偿,直接用民法典。
13. 劳动争议中,劳动合同法和民法啥关系? 特别法优于一般法。劳动法有规定的,优先适用;没规定的,可以适用民法典,比如合同订立、履行、违约责任的一般规定。但价值观要统一。民法典强调公平、诚信,劳动法侧重保护弱者,结合着用吧。
四、法律漏洞:没有规定,咋判?
14. 民法典没规定的,法院可以类推适用吗? 可以。这就是法律漏洞填补。比如,民法典没有规定让与担保,但《担保制度解释》把它做进去,其实就类推了典型担保。再如,营利法人的关联交易规则,对非营利法人能不能类推?一般不能,性质不同。类推必须基于相似性和立法目的。
15. 大数据杀熟、算法歧视,法律适用什么? 很新,民法典人格权编有个人信息保护,还有消费者权益保护法、电子商务法。但具体到算法侵权,反不正当竞争法、反垄断法都可能上。这部法那部法,乱成一团。司法实践还在摸索,对吧?

16. 虚拟财产继承,能适用继承法吗? 民法典说了,法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的,依照其规定。但没具体规定。所以,现在适用民法典继承编的一般规定。前提是虚拟财产能被评价为‘财产’。像比特币,法院有时候认,有时候不认,看情况吧。还是得有特别立法。
17. 自动驾驶汽车肇事,侵权责任法适用吗? 现在有了民法典。但过错怎么定?产品责任还是交通事故责任?或者类推适用高度危险责任?学术界争得厉害,实务界也头疼。出一个案子,可能参考民法典侵权责任的一般规定,加上道路交通安全法,然后灵活分配举证责任。总之,没谱。
五、程序与实体的交叉:管辖地法影响适用?
18. 仲裁裁决的效力,适用仲裁地法还是法院地法? 程序问题,适用仲裁地法;实体问题,适用合同准据法。但何为程序?何为实体?比如,仲裁协议的成立和效力,有的国家认为是实体,有的认为是程序。纽约公约留给法院地冲突规则决定。
19. 诉讼时效,到底适用哪国法? 《涉外民事关系法律适用法》第七条:诉讼时效,适用相关涉外民事关系应当适用的法律。跟着实体法走。所以,先确定了合同、侵权的准据法,时效也就定了。一个案子,准据法是外国法,时效可能两年、三年,跟中国不一样,注意别错过。
20. 互联网法院管辖涉网案件,法律适用有特殊规则吗? 没有特别实体法,还是用民法典等。但互联网法院在证据、庭审方式上有创新,实体法律适用还是老路子。不过,由于行为发生在网络空间,连接点难定,准据法选择更为复杂。