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实践中法律适用最容易被忽略的细节是什么?

基础认知类常见问题

1. 法律适用是不是就是简单套法条?
当然不是。很多人以为找个法条对应事实就行,实际上要先拆解核心事实,再找对应规范,再来回比对对应,这个过程叫目光往返流转,说实话,很多入行一两年的律师都栽在这。

2. 法律适用只能用成文法吗?
不一定。民事案件里,不违背公序良俗的习惯、成熟的法理都可以作为裁判说理的依据。刑事案件就不行,必须严格遵守罪刑法定,只能用成文法。

3. 法律效力位阶高,就一定优先适用吗?
还真不是。上位法只有原则性规定,下位法有合法的细化规则,当然先适用下位法的具体规则,位阶规则解决的是冲突问题,不是优先适用问题。

4. 新法律颁布,所有未结案件都要按新法来?
不对。这里涉及法的溯及力,核心规则是从旧兼从轻,除非新法更有利于当事人,不然不能用新法约束新法生效前已经发生的行为。

5. 最高院的指导案例能不能直接作为法律适用的依据?
不能直接作为裁判依据引用,但可以在说理部分引用裁判规则。而且办案的时候必须参照,不参照就要给出充分理由,这个细节90%的新人都搞不清。

民事案件法律适用逻辑推理流程图
民事案件法律适用逻辑推理流程图

实体裁判类常见问题

6. 合同案件的法律适用优先顺序是什么?
正确顺序是:当事人的合法有效约定>法律强制性规定>法律任意性规定>交易习惯>法理。很多人上来就搬法理,完全搞反了顺序,法官看了都头大。

7. 同一个事实符合多个法条构成要件,只能选一个适用吗?
不一定。法条竞合的时候才需要择一适用,责任竞合比如违约和侵权,由当事人选。如果是不同性质的责任,比如行政违法加民事侵权,两个法条都可以适用,完全不冲突。

8. 法律条文没有明确对应我的案子,是不是就只能判我输?
怎么可能。法官不能拒绝裁判,法律本来就有漏洞,这个时候就是用法理、习惯填补漏洞之后再适用规则,哪能因为没直接对应条文就不判。

9. 刑事已经认定不构成犯罪,民事里就必须认定没有侵权事实?
太扯了。刑事的证明标准是排除合理怀疑,民事只需要高度盖然性,证明标准都不一样,法律适用的逻辑完全不同,怎么能直接用刑事结论套民事?我上个月刚改完一个这样的上诉案子,一审居然直接用刑事不立案的结论驳回原告诉求,真的错得离谱。

10. 交易习惯能不能作为法律适用的依据?
只要不违反强制性规定和公序良俗,双方也都知晓这个交易习惯,当然可以。很多商事疑难案子,最后都是靠行业交易习惯定的规则,这点真的不要忽略。

11. 司法解释和法律规定冲突了,怎么选?
真冲突的话当然适用法律,但是绝大多数司法解释都是对法律的细化,没有实质冲突,这种时候优先用司法解释的具体规则,毕竟法官裁判更依赖明确可操作的规则。

12. 违法的合同一定无效吗?
这绝对是最常见的误区!只有违反效力性强制性规定才会导致合同无效,违反管理性强制性规定不影响合同效力,每年有多少案子错在这啊!

13. 国内法院审理案件能不能适用外国法?
只有涉外案件才会涉及,按照冲突法规则指定适用外国法的时候才可以,而且如果适用外国法违背我国公共利益,会直接排除适用。

刑法溯及力从旧兼从轻适用规则表
刑法溯及力从旧兼从轻适用规则表

程序衔接类常见问题

程序衔接类常见问题
程序衔接类常见问题

14. 仲裁案件的法律适用和诉讼一样吗?
完全不一样。仲裁当事人可以自行约定适用的规则,甚至可以选择商人习惯法、国际公约,诉讼不行,诉讼程序必须适用我国诉讼法,实体只有涉外才会选外国法。

15. 发回重审的案子,原来的法律适用结论必须改吗?
如果只是程序错误发回,原法律适用没问题,当然不用改。如果案子审理期间法律改了,那就要按照溯及力规则重新适用。

16. 行政诉讼中,法院只需要自己重新适用法律就行,不用管行政机关原来的适用对不对?
不对啊。行政诉讼的核心就是审查行政行为的合法性,当然包括审查行政机关原来的法律适用结论对不对,这和民事案件只审当事人的请求完全不一样。

17. 诉讼时效的法律适用,怎么选新法旧法?
遵循从旧兼有利的原则,旧法规定的时效更短,新法更长更有利于权利人的,适用新法,这个是最高院明确过的规则。

18. 怎么把指导性案例的规则用到自己案子的法律适用里?
先比对核心基本案情,确认是同案,就要把指导性案例的裁判规则提炼出来放到说理部分,不能直接把指导案例当法律依据引用,如果法院不参照同案规则,你上诉的时候直接拿这个当理由,大概率会改判。

19. 公序良俗能不能直接作为法律适用的依据?
当然可以。民法典明确把公序良俗作为民事法律行为效力的判断标准,本来就是法律条文明确规定的内容,当然可以直接适用。

20. 类案检索的结论能不能直接作为法律适用依据?
不能,类案检索只是帮你找裁判思路,除了指导性案例,其他类案只能作为说理参考,不能直接当依据用。

不过话说回来,法律适用从来没有什么标准答案,同一个案子不同的人拆出来的核心事实不一样,找到的连接点不同,适用的法律也可能不一样。核心就是你能不能摸到事实和规范之间最贴合的那个契合点。对吧?

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文章名称:实践中法律适用最容易被忽略的细节是什么?
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