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法律适用实践中,最容易踩的坑是什么?

很多人做法律实务,栽就栽在法律适用这一步。看着简单,水深得很。我干了十几年实务,见过太多事实清楚证据扎实,最后因为法律适用错了满盘皆输的例子。

基础认知类问题

1. 什么是法律适用?
就是把抽象的法律规则,落到具体案件事实上的过程。不是背熟法条就能做好。很多新人想当然以为翻到对应法条就完事,哪有这么简单?!

2. 法律适用只用到现行生效法条吗?
当然不是。还要用到司法解释、指导性案例的裁判规则,甚至地方高院的审判指引,有时候还要参考通行的法理,对吧?

3. 法律适用和法律解释是什么关系?
完全绑不开。法律适用必然伴随着法律解释,你不解释法条里的关键词,怎么把事实套进去?举个例子,法条写“饲养动物伤人致人损害要担责”,那网红博主养来拍照的柯尔鸭算这里说的“饲养动物”吗?商场用来做活动的香猪呢?总得先把范围说清楚,才能往下走。

4. 只有法官才需要考虑法律适用吗?
错。律师写代理词要找对法律依据,当事人自己主张权利也要先找对请求权基础,本质都是法律适用。你告错了法,哪怕事实再清楚,证据再扎实,都可能输。

5. 找到法条就算完成法律适用了?
差远了。你得先核对法条有没有生效,有没有被废止,能不能适用于你的案件,有没有上位法和下位法的冲突,有没有新法修改旧法的问题,要核对的细节多了去了。
法官会议法律适用分歧研讨记录
法官会议法律适用分歧研讨记录

实操争议类问题

6. 新法出台后,之前发生的案子一律用新法吗?
不对,从旧兼从轻原则是底线,除了极少数明确规定有利溯及的情况,旧案原则上要适用旧法。说实话,我见过不止一个刚入行的年轻律师踩这个坑,拿刚生效的新法去主张几年前发生的案子的权利,这不胡闹吗?

7. 上位法和下位法冲突了,直接用上位法就对吗?
不对,也得分情况。如果下位法是在上位法授权范围内做的细化规定,哪怕表述和上位法不完全一致,也要优先适用下位法。只有下位法越权了,或者和上位法的强制性规定直接冲突了,才能排除下位法适用上位法。

8. 不同部门法之间会有法律适用冲突吗?
当然会。同一个行为,既触犯行政法又触犯刑法,责任怎么衔接?同一个消费侵权,民法典和消费者权益保护法都有规定,优先适用哪个?这些都是实实在在的法律适用冲突,都得解决。

9. 指导性案例能直接作为法律适用的依据吗?
不能直接写在判决的依据援引部分,但最高院明确要求,类似案件必须参照。你办的案子和指导性案例案情几乎一样,你不参照,上诉之后被改判的概率极高,懂行的都知道这点。

10. 合同约定了适用某国法律,法院就一定会按约定来吗?
不一定。如果你这个合同是在中国境内履行的中外合资经营企业合同,法律强制性规定必须适用中国法,哪怕约定了适用外国法也白搭。除此之外,要是约定违反了公共利益,也会直接被排除适用。

11. 法律没明文规定的案子,就不能判了吗?
哪能啊。法律不可能涵盖所有新出现的情况,真没明文规定,就依习惯,没有习惯就依法理。我见过不少早期的直播带货坑位费纠纷、AI作品侵权纠纷,当时法条没专门规定,不都是靠法理裁判的吗?

12. 同一个事实有多个法条能适用,怎么办?
核心看你主张的是什么请求权。比如你坐公交车出了车祸,你可以按侵权主张损害赔偿,也可以按运输合同主张违约责任,选哪个是你的权利,不同选择法律适用不一样,赔偿范围和举证责任都不一样,结果也可能差很多。

13. 司法解释的生效时间怎么算?能不能适用于它生效前发生的案子?
这个坑真的很大,很多老律师都在这里翻过车。一般来说,司法解释是对既有法律的解释,不是新创设的法律,所以只要案件没有审结,都可以适用。但也有例外,旧司法解释已经有明确规定,新司法解释修改了裁判规则的,也会参照从旧兼从轻的思路处理,不是一概溯及既往。
民法典与旧法衔接法律适用对照表
民法典与旧法衔接法律适用对照表

特殊场景类问题

特殊场景类问题
特殊场景类问题
14. 刑事案件的法律适用和民事案件有什么不一样?
差太多。刑事案件严格遵循罪刑法定,法无明文规定不为罪,你不能拿法理类推来给人定罪,民事就不一样,没明文规定可以依法理裁判。这是本质区别。

15. 仲裁案件的法律适用和诉讼不一样吗?
对,尤其是商事仲裁,允许当事人自由约定适用的规则,甚至可以约定适用国际惯例,只要不违反强制性规定和公序良俗,法院都会认可,比诉讼灵活太多。

16. 跨境网络案件,法律适用怎么选?
现在很多跨境网络侵权,比如你在国内刷到境外平台的诽谤内容,按我国法律规定,侵权责任可以适用被侵权人住所地法,也就是你在中国居住生活,就可以适用中国法,不用跑到对方所在国去起诉,这点对国内权利人真的很友好。

17. 存在意思自治的场景,法律适用优先尊重当事人约定吗?
原则上是的,但前提是约定不违反法律的强制性规定和公序良俗。你约定杀人不用负刑事责任,那肯定不算数,对吧?

18. 部门规章能不能作为法律适用的依据?
当然能。只要规章不和上位法冲突,法院审理行政案件都会参照适用,民事案件里也会引用规章来认定行业标准,比如医疗事故责任认定、建设工程竣工验收,很多具体规则都来自部门规章,绕不开的。

19. 法律适用错误,二审一定会改判吗?
一般来说,一审法院法律适用错误,二审都会改判。但也有极少数例外,要是法律适用确实错了,但最终裁判结果是对的,二审也可能维持原判,不过这种情况真的很少见。

20. 怎么才能尽量避免法律适用错误?
哪有百分之百不犯错的方法?毕竟现在法律更新太快,每年都有新的司法解释、新的指导性案例出来。关键是拿到案子先捋清楚核心事实,再找准请求权基础,一步步核对效力、冲突、溯及力,多查最新的裁判口径,别拿十年前的老经验套现在的新案子,就已经能避开八成的坑了。
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文章名称:法律适用实践中,最容易踩的坑是什么?
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