云帮法律
您的云端法律帮手

法律适用实践中最容易踩的坑是什么?

我做诉讼做了快十五年,见了太多案子,赢在法律适用,输也输在法律适用。很多人觉得找对事实就行了,哪里知道,事实对了,法律适用错了,照样满盘皆输。

日常咨询里高频问到的基础问题

1.什么是法律适用? 答:就是把抽象的法律规则对应到具体的案件事实,最终得出裁判结论的过程。没什么玄乎的。 2.法律适用只能用成文法吗? 答:不是。刑法领域要求严格的成文法主义,不能随便找其他依据。但民事领域,合法有效的习惯、行业惯例、不违背公序良俗的法理,都能成为适用依据。 3.法律适用和法律解释是什么关系? 答:分不开。没有解释就没有适用。法律条文是死的,案件事实是活的,你不把条文的含义解释清楚,怎么对应到千奇百怪的事实上? 4.为什么同一个案子,不同律师说出来的结果差那么多? 答:百分之八十的情况,就是法律适用选的不一样。有人选违约请求权,有人选侵权请求权,请求权基础都不一样,结果当然天差地别。
法院裁判文书法律适用条文标注页
法院裁判文书法律适用条文标注页

容易踩坑的进阶问题汇总

5.上位法一定优于下位法吗? 答:绝大多数时候是,可也有例外!如果上位法明确授权下位法制定特别规定,那下位法的特别规定反而优先适用。很多人不知道这个,上来就拿上位法推翻下位法,白折腾! 6.新法一定优于旧法吗? 答:当然不对。如果旧法是特别法,新法是一般法,那还是旧特别法优先,除非新法明确修改了旧的特别规定。如果行为发生在旧法生效阶段,裁判做出的时候新法已经生效,还要遵循从旧兼有利的规则,不能直接适用新法。 7.法律适用能不能直接用法律基本原则判案? 答:能不用就绝对别用。只有当没有具体法律规则可以适用的时候,才能用基本原则填补规则空白。你有具体规则不用,直接上来拿基本原则说事儿,那叫向一般条款逃逸,是法律适用的大忌。这恰恰就是法律适用实践里最容易踩的坑,也是我标题问的那个问题的答案——太多人喜欢讲大道理,不找具体规则,最后输都不知道怎么输的。 8.找对法律条文就能赢吗? 答:哪有这么简单。你找对了条文,还要证明你的案件事实,完全符合条文规定的全部构成要件。很多人拿着法条就以为赢定了,连最基本的要件对应工作都做不对,开庭被法官一问,连自己哪件事对应哪个要件都说不清,不输才怪。 9.什么是法律适用竞合? 答:就是同一个案件事实,同时符合多个法律条文的构成要件,能产生多个不同的请求权。比如你坐网约车出了车祸,既可以告平台违约,也可以告侵权人侵权,选对了请求权,少走好几年弯路。 10.竞合的时候能不能同时主张两个请求权? 答:一般不行,你只能选一个主张,不能因为同一个损害拿到两份赔偿,这是最基本的原则。 11.刑事案件的法律适用和民事案件有啥不一样? 答:差太多了。刑事案件要求罪刑法定,法无明文规定不为罪,绝对不能类推适用不利于被告人的规则。民事案件不一样,只要不违反强制性规定和公序良俗,类推解释、参照惯例都是正常操作。 12.涉外案件的法律适用怎么选? 答:有专门的冲突法规则,不是你想选中国法就选中国法,也不是对方说选外国法就选外国法,得按冲突规范找准据法。很多人连这个都不知道,上来就说我在中国法院起诉就必须用中国法,不对,就算在中国法院审理,也可能适用外国法,只要规则这么要求。
民事案件请求权基础法律适用逻辑图
民事案件请求权基础法律适用逻辑图

少有人注意到的细节问题

少有人注意到的细节问题
少有人注意到的细节问题
13.司法解释能不能直接作为法律适用的依据? 答:当然可以。现在司法实践里,绝大多数裁判都会直接引用司法解释,很多人误以为司法解释不是法律,不能作为裁判依据,错得离谱。 14.最高院的指导性案例能直接拿来用吗? 答:指导性案例不是法律,但和你的案子类似的话,你完全可以要求法官参照适用,法官如果不参照,必须给你说明理由,这个是有明确规定的。 15.行业规定能不能作为法律适用的参考? 答:当然可以。如果是法律明确认可的行业规范,甚至可以直接作为认定事实和责任的依据。比如医疗纠纷里的诊疗规范,本身就是核心的适用依据。 16.我在合同里约定了适用法律,法院一定会认可吗? 答:只有涉外合同才能自由约定适用法律,国内合同约定适用外国法,直接无效。还有,涉及消费者权益保护、劳动合同这些特殊领域,你约定的法律适用不能违反强制性规定,比如劳动者在中国境内工作,你合同约定适用外国法,没用,必须适用中国法。 17.法律适用错了会有什么后果? 答:一审法律适用错了,二审直接改判。生效判决法律适用错了,再审基本都会启动,这是错案的核心原因之一,比事实认定错误还常见。 18.普通人找律师,怎么看律师会不会做法律适用? 答:很简单,你就看他能不能给你说清楚,你的案子依据的是哪条具体法律,哪个要件对应你手里哪个证据。只给你讲大道理谈原则的,直接走,大概率不专业。 19.法官能不能改变原告主张的法律适用? 答:当然可以。法官有权对案件的法律关系性质和效力做出独立认定,你主张是违约,法官认定实际是侵权,他可以直接按自己认定的法律关系适用法律判决,不用必须按你主张的来,这是合法的。 20.我们签合同的时候法律没改,现在法律改了,要适用哪个? 答:如果合同已经履行完毕了,适用旧法。如果合同还在履行过程中,看新法有没有溯及力,新法一般不溯及既往,除非新法对当事人更有利。 21.网上找的类似案例,能直接要求法官照搬法律适用结果吗? 答:不能。你得证明你的案子和那个案例的基本事实、争议焦点都完全一致,才能要求参照。说实话,很多人拿过来一个案例就喊着同案同判,连基本事实都对不上,这不扯呢吗? 22.法律适用最核心的要求是什么? 答:说白了就是六个字:找对门,对上号。你主张什么权利,就找对应什么权利的法律规则,再把你的事实一一对应到规则的要件上,做好这两步,法律适用就不会出大错。 不过话说回来,做对这两步,没有十年八年的诉讼积累,还真不容易。
免责声明:市场有风险,选择需谨慎!此文仅供参考,不作买卖依据。如有侵权请联系删除。
文章名称:法律适用实践中最容易踩的坑是什么?
文章链接:https://www.thuexeminhanh.com/falvzhishi/62183