云帮法律
您的云端法律帮手

法律适用真的只是找法条套案子吗?

很多人对法律工作的想象,就是律师找法条,法官套法条。 说白了就是,你把事实一说,我找个对上的法条,出结果。 是这样吗?当然不是。

基础认知类问题解答

1. 什么是广义的法律适用? 说实话,广义上只要是用法律解决问题,都叫法律适用。普通人签合同用法律约定条款,行政机关执法套法律条文,都算。 2. 狭义的法律适用只归法官管吗? 不对。仲裁员裁决案件,也会做法律适用。甚至复议机关审理行政复议,也要做法律适用。只不过我们说的狭义法律适用,通常指司法裁判中的法律适用,仅此而已。 3. 法律适用的前提一定是有白纸黑字的成文法条吗? 真不一定。我国民法典本身就规定了,习惯可以作为裁判依据,只要不违背公序良俗。这就意味着,习惯也能成为法律适用的对象。 习惯成为法律适用依据的核心前提,是法无明文规定。已经有法条明确规定的,轮不到习惯。 4. 习惯能成为法律适用的依据吗? 刚才其实说了,能,但有条件。比如很多地方的商事交易习惯,只要不违反强制性规定和公序良俗,法院是认的。我之前碰过一个案子,当地木材交易的惯例就是“装船即完成交付”,法律没明确说这种交易的交付节点,法院就直接用了交易习惯做适用依据,没毛病。 5. 法理能不能直接用在判决里作为法律适用依据? 一般不行。法理是学理,不是正式法源。不过话说回来,真的碰到没有法条也没有习惯的情况,法官也会用法理来说理,只不过不会直接把法理作为裁判依据罢了。 6. 正式的法律适用依据都包括哪些? 宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例,还有司法解释,这些都是正式依据。部门规章和地方政府规章,要看案子类型,行政案件里肯定是要用的,民事案件里顶多作为参照。
法官庭审法律适用文书批注实拍
法官庭审法律适用文书批注实拍

实务操作类问题解答

7. 同一个案子能适用多个法条,怎么选? 核心看你主张的请求权基础对吧?你要对方承担违约责任,就找合同编的违约条款,你要对方承担侵权责任,就找侵权编的条款。你不能乱套,套错了请求权,就等于法律适用错了大半。 8. 新法条和旧法条冲突了,一定用新的吗? 那得看是什么事。如果是行为发生在新法生效前,一般用旧法。但如果旧法不认为是违法,新法认为是,那肯定不能用新法。反过来,如果旧法认为违法,新法不认为,那就要用新法。还有一种情况,跨法持续行为,那一般是新法生效后的部分用新法,这个没什么好说的。 9. 上位法优于下位法什么时候不成立? 很多人背规则背的滚瓜烂熟,就是不知道例外。如果下位法是根据上位法的授权,对具体事项做出的特别规定,那就要优先适用下位法。还有哦,如果地方性法规对本地方的特定事务做出的合法规定,那肯定优先适用地方性法规,不能动不动就说上位法优于下位法。 10. 特别法优于一般法是绝对规则吗? 当然不是。同一机关制定的法,特别法才优于一般法。不是同一个机关定的,这个规则根本不适用。还有,如果新的一般法和旧的特别法冲突,那要找制定机关裁决,不是直接套规则。 11. 刑事案件和民事案件的法律适用核心区别是什么? 太好记了。刑事案件绝对禁止类推适用,法无明文规定不为罪,你找不到法条就绝对不能定罪。民事案件不一样,找不到法条你也要裁判,不能拒绝判案,还可以用习惯、法理来补漏。这差了十万八千里。 12. 没有对应的明文法条,法官真的能拒绝判案吗? 不能。不管什么民事案子,你只要起诉符合条件,法官就得审,就得判,没法条也得想办法找依据,不能说找不到法条就驳回起诉,那是错的。 13. 律师写代理词要不要明确列明自己主张的法律适用依据? 必须要。我见过太多年轻律师写代理词,说一堆事实,就是不说你这个请求依据的是哪条法律。你让法官怎么给你找?法官一天开四五个庭,哪有空给你梳理法律适用?你自己得说清楚啊! 14. 当事人自己能提法律适用的主张吗? 当然能。很多当事人以为法律适用是法官和律师的事,自己不用管。不对,你对法律适用有不同意见,你尽管提,法官必须审查。你要是不说,上诉的时候再提,有的法院还不一定认,对吧?
民事判决书法律适用条文援引规范示例
民事判决书法律适用条文援引规范示例

争议救济类问题解答

15. 法律适用错误真的能推翻整个判决吗? 是的。法律适用错误是民事诉讼法明确规定的再审改判事由,只要确实错了,改判的概率非常高。 16. 援引法条错了但判决结果对,还算法律适用错误吗? 说实话,这个得分情况。要是法官说理对,结果也对,就是写错了法条编号,那一般不会改,属于笔误。要是根本找错了法条,只是碰巧结果对了,那还是会被认定为法律适用错误。 17. 司法解释算不算法律适用的正式依据? 算。最高院的司法解释是有权解释,法院可以直接作为裁判依据援引,这个没问题。 18. 最高院的指导案例能不能直接作为法律适用依据? 不能直接援引作为裁判依据,但可以作为说理的依据,法官必须回应你提出的指导性案例的适用主张,不能装没看见。 19. 合同约定能不能排除法律的适用? 得分是什么法律。要是任意性规定,你当然可以约定排除,本来就是给当事人自选的。要是效力性强制性规定,你约定了也没用,排除不了,约定了也是无效的。 20. 涉外案件的法律适用怎么选? 首先看有没有公约,有没有条约,然后看当事人有没有选准据法,当事人选了只要不违反公共利益和强制性规定,一般就用当事人选的法,没选的就按照冲突法规则找对应的法,这个说起来复杂,但核心规则就是这么回事。 说白了,法律适用看着是个技术活,其实是个经验活。你背熟了冲突规则也没用,得碰到案子一个个磨,一个个踩坑,才知道哪里容易出问题。 很多人觉得法律适用就是套法条,那是真的没碰过实际案子,碰过一次就懂了——这里面的门门道道,多着呢。
免责声明:市场有风险,选择需谨慎!此文仅供参考,不作买卖依据。如有侵权请联系删除。
文章名称:法律适用真的只是找法条套案子吗?
文章链接:https://www.thuexeminhanh.com/falvzhishi/62090