法律适用基础认知常见问题

答:就是把待决案件事实,放进对应的法律规范构成要件里,最终得出裁判结论的过程。没那么玄乎。 2. 法律适用只适用于法院裁判吗?
答:不对。行政执法、商事仲裁、甚至企业日常的合规审查、合同起草,每一步都离不开法律适用。 3. 法律适用和法律解释是什么关系?
答:绝大多数情况下,法律适用必须伴随法律解释。模糊的规范条文不做解释,根本没法套到千奇百怪的具体事实上。 4. 什么是涵摄?
答:涵摄就是把具体案件事实,匹配到法律规范构成要件的逻辑过程。绝大多数法律适用的核心就是完成涵摄。 5. 什么是法律适用中的涵摄错误?
答:就是把不符合构成要件的事实强行匹配到对应规范,或者符合要件的事实却没有匹配上去,本质就是逻辑错位。比如把普通的民间个人借贷,硬套成职业放贷合同无效,就是典型的涵摄错误。
司法实践中法律适用的常见争议问题
6. 法律适用错误和事实认定错误怎么区分?答:很多人都分不清楚这俩。说实话,实践中边界有时候确实模糊。如果核心事实查证没错,只是找错了法条、匹配错了要件,那就是法律适用错误。如果是核心事实本身没查清、查错了,那就是事实认定错误。 7. 上位法优于下位法一定成立吗?
答:不对。只有下位法和上位法存在效力冲突的时候才适用这个规则。如果下位法是上位法明确授权制定的特别规定,哪怕内容和上位法不完全一致,也优先适用下位法。 8. 特别法优于一般法的适用前提是什么?
答:必须是同一机关制定的同位阶法律规范。不同位阶的法律之间,不适用这个规则。 9. 新法优于旧法适用于所有情况吗?
答:当然不是。最典型的就是从旧兼从轻原则,刑法领域如果旧法不认为是犯罪、或者旧法处罚更轻的,就得适用旧法,哪怕旧法已经被新法废止了。 10. 什么是法律适用中的法律空白?
答:就是没有明确的法律规范能够对应到待决案件的核心事实。 11. 出现法律空白的时候怎么适用法律?
答:法官不能直接以没有法律规定为由拒绝裁判,可以依照习惯、法理,参照类似案件的裁判规则处理。 12. 刑事判决能直接引用法理作为裁判依据吗?
答:不行。罪刑法定原则要求定罪量刑必须有法律明文规定,法理只能用来裁判说理,不能作为定罪量刑的直接依据。 13. 民事案件可以引用习惯作为裁判依据吗?
答:可以,只要该习惯不违背公序良俗和法律的强制性规定。 14. 什么是涉外法律适用?
答:就是案件存在涉外因素的时候,法官选择适用哪一国法律审理案件的过程。 15. 当事人可以自由约定涉外案件的适用法律吗?
答:大部分合同类纠纷可以约定,但是身份关系纠纷不行,比如婚姻、继承、亲子关系这些,不能由当事人自由约定适用法律。

答:当然属于,最高人民法院明确规定,司法解释可以直接在裁判文书中引用作为裁判依据。 17. 最高院发布的指导性案例能直接作为裁判依据引用吗?
答:不能,但是可以在裁判说理部分引用,作为裁判理由使用。 18. 一审法律适用错误会导致什么后果?
答:二审法院只要查明属实,要么直接改判,要么发回重审,几乎不可能维持原判。如果是生效判决,法律适用错误也是当事人申请再审的法定事由。 19. 行政行为法律适用错误一定会被法院撤销吗?
答:不一定,如果法律适用错误非常轻微,不影响当事人的实体权利义务,也不影响最终处理结果,法院也可以选择确认违法,但不撤销行政行为。 20. 同一个案件事实能同时适用多个法条吗?
答:当然可以,请求权竞合的时候,当事人选择其中一个请求权主张,法官就按照当事人选择的对应的法条适用法律即可。
法律适用的风险规避常见问题
21. 普通当事人怎么预判自己案子的法律适用会不会错?答:说实话,普通人没受过专业训练很难精准判断,核心记住一点:你案子的核心事实,是不是能对应上你主张的法律的每一个构成要件,缺一个都可能出问题。 22. 律师代理案件怎么避免法律适用错误?
答:第一步就是拆要件,把你手头所有的案件事实,对应到你找的法条的每一个构成要件上,找漏了、找错了,整个案子方向就歪了。 23. 法官可以主动变更当事人主张的法律适用吗?
答:可以。依照现行规则,法官认定的法律关系性质和当事人主张的不一致,可以直接按照法官自己认定的法律关系适用法律,不需要当事人重新起诉。
